Consiglio di Stato, sez. VII, sentenza 2023-08-08, n. 202307702

Pubblicato il 08/08/2023

N. 07702/2023REG.PROV.COLL.

N. 02911/2022 REG.RIC.

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

Il Consiglio di Stato

in sede giurisdizionale (Sezione Settima)

ha pronunciato la presente

SENTENZA

sul ricorso numero di registro generale 2911 del 2022, proposto da
SA OT in qualità di titolare della Ditta omonima, in persona del legale rappresentante pro tempore , rappresentata e difesa dall'avvocato Simonetta Martano, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia;

contro

Comune di Galatone, non costituito in giudizio;

nei confronti

Kilometro Zero S.r.l.S., in persona del legale rappresentante pro tempore , rappresentata e difesa dall'avvocato Paolo Gaballo, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia;

per la riforma

della sentenza del Tribunale Amministrativo Regionale per la Puglia sezione staccata di Lecce (Sezione Terza) n. 00098/2022, resa tra le parti;

Visti il ricorso in appello e i relativi allegati;

Visto l'atto di costituzione in giudizio di Kilometro Zero S.r.l.S.;

Visto l’appello incidentale depositato in data 16 maggio 2022 dalla Kilometro Zero S.r.l.S;

Visti tutti gli atti della causa;

Relatore nell'udienza pubblica del giorno 4 luglio 2023 il Cons. Marco Valentini e uditi per le parti gli avvocati Giuseppe Pecorilla su delega di Simonetta Martano e Paolo Gaballo;

Ritenuto e considerato in fatto e diritto quanto segue.

FATTO

Avanti il giudice di prime cure, l’originaria ricorrente, odierna appellante, ha chiesto l’annullamento:

per quanto riguarda il ricorso introduttivo:

- della clausola n. 4 lett. a) n.2 del Bando pubblicato sul B.U.R.P. n.77 del 28 maggio 2020 relativo alla procedura selettiva indetta dal Comune di Galatone finalizzata all'assegnazione di concessione (della durata 12 anni) per il commercio su aree pubbliche (relativamente al posteggio in località “La Reggia” - III° emiciclo con riguardo al mercato settimanale del sabato e fuori mercato);

- della determina n. 23 del 5 maggio 2020 Registro Generale n. 397 del Responsabile del Servizio del 3° Settore: Sviluppo Economico - Attività Produttive -Tributi del Comune di Galatone di approvazione del predetto Bando;

- della determinazione n. 791 del 7 settembre 2020 del Responsabile del Servizio del 3° Settore: Sviluppo Economico - Attività Produttive - Tributi del Comune di Galatone, con la quale si è proceduto all'approvazione della graduatoria provvisoria inerente l'assegnazione in concessione di posteggi per il commercio su aree pubbliche in località “La Reggia”- III° emiciclo, nonché della scheda di valutazione priva di data inerente l'esame della domanda presentata dalla Kilometro Zero S.r.l.S., nonché ancora dell'eventuale provvedimento di assegnazione definitiva in capo a colui che è indicato come primo nella graduatoria approvata e dell'autorizzazione amministrativa per il commercio su aree pubbliche eventualmente medio tempore rilasciata, nonché di ogni altro atto presupposto, connesso o consequenziale.

Per quanto riguarda il ricorso incidentale depositato dalla Kilometro Zero S.r.l.S. il 18 dicembre 2020, per l’annullamento:

- della determinazione n. 791 del 7 settembre 2020 del Responsabile del Servizio del 3° Settore: Sviluppo Economico - Attività Produttive - Tributi del Comune di Galatone con la quale si è proceduto all'approvazione della graduatoria provvisoria inerente l'assegnazione di concessione (della durata di 12 anni) per il commercio su aree pubbliche (relativamente al posteggio in località “La Reggia”- III° emiciclo per il mercato settimanale del sabato e fuori mercato), nonché della scheda di valutazione inerente la domanda della sig.ra SA OT di partecipazione alla suddetta procedura e, ove occorra, della stessa domanda, limitatamente alla parte in cui l'amministrazione comunale non ne ha accertato e dichiarato taluni profili di inammissibilità e violazioni di legge e non ne ha determinato, per l'effetto, l'esclusione dalla gara, nonché nelle parti in cui l'Amministrazione Comunale ha omesso di rilevare profili di immeritevolezza della domanda della sig.ra SA OT e ha assegnato alla domanda della Kilometro Zero S.r.l.S. 50 punti, in luogo di 60, in relazione al criterio di selezione, ex art. 4 lett. a) n. 2 del Bando relativo alla anzianità dell'esercizio dell'impresa;

- ove occorra, della nota del Responsabile del Servizio del 3° Settore: Sviluppo Economico -Attività Produttive -Tributi del Comune di Galatone prot. n. 19017 del 10 settembre 2020, di comunicazione della suddetta graduatoria provvisoria;

- dell'art. 13, comma 4, lett. a) del Documento Strategico del Commercio, approvato dal Comune di Galatone con deliberazione di Consiglio Comunale n. 65 del 19 dicembre 2019, nella parte in cui, violando l'art. 7 del Regolamento Regionale Puglia n. 4/2017, non consente di attribuire al concorrente un punteggio aggiuntivo per l'anzianità acquisita nel posteggio oggetto di gara rispetto all'anzianità di esercizio comprovata dalla durata dell'iscrizione nel registro delle imprese;

- di ogni altro atto connesso, presupposto e conseguenziale,

nonché per la declaratoria

di inammissibilità, improcedibilità o per il rigetto del ricorso principale e della domanda cautelare ad esso accessoria.

Per quanto riguarda i motivi aggiunti proposti da SA OT il 28 settembre 2021, per l'annullamento:

-della determinazione n. 33 del 30 giugno 2021, Registro Generale n. 596 del 30 giugno 2021, comunicata in pari data, emessa dal Responsabile del Servizio del 3° Settore: Sviluppo Economico - Attività Produttive - Tributi del Comune di Galatone, con la quale si è proceduto all'esame delle osservazioni presentate, ex art. 10 bis L. n. 241/1990, dai partecipanti alla procedura ed all'approvazione della graduatoria definitiva inerente l'assegnazione di concessioni di posteggi per il commercio su aree pubbliche -Località “La Reggia” III emiciclo, nonché dell'eventuale provvedimento di assegnazione definitiva in capo a colui indicato come il primo nella graduatoria approvata e dell'autorizzazione amministrativa per il commercio su aree pubbliche eventualmente medio tempore rilasciata e di ogni altro atto presupposto, connesso e/o consequenziale da valere anche quale ricorso autonomo, per l’annullamento:

- della clausola n. 4 lett. a) n. 2 del Bando pubblicato sul B.U.R.P. n. 77 del 28 maggio 2020, laddove trova applicazione nella procedura selettiva indetta dal Comune di Galatone finalizzata all'assegnazione di concessioni di posteggi per il commercio su aree pubbliche - Località “La Reggia” III emiciclo;

-della determinazione n. 78 dell’11 maggio 2020 emessa dal Dirigente della Regione Puglia - Settore sezione attività economiche artigianali e commerciali con la quale viene approvato e pubblicato il Bando;

-della Determina n. 23 del 5 maggio 2020 Registro Generale n. 397 del 5 maggio 2020 di approvazione del Bando per l` assegnazione di concessioni di posteggi per il commercio su aree pubbliche - mercato