TAR Napoli, sez. V, sentenza 2021-03-31, n. 202102139

Pubblicato il 31/03/2021

N. 02139/2021 REG.PROV.COLL.

N. 02899/2020 REG.RIC.

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

Il Tribunale Amministrativo Regionale della Campania

(Sezione Quinta)

ha pronunciato la presente

SENTENZA

sul ricorso numero di registro generale 2899 del 2020, integrato da motivi aggiunti, proposto da
Tech.Sys S.r.l., in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentata e difesa dall'avvocato Alessandro Contemi, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia;

contro

Ao dei Colli, in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentata e difesa dall'avvocato Raffaele Cuccurullo, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia;

nei confronti

EC S.r.l., GE S.r.l., in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentati e difesi dagli avvocati Stefano La Marca, Alessandro Russo, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia;
A.N.A.C., non costituito in giudizio;

per l'annullamento,

previa adozione di idonee misure cautelari,

per quanto riguarda il ricorso introduttivo:

della Deliberazione del Direttore Generale dell'Azienda Ospedaliera Dei Colli n. 542 del 7 luglio 2020 (doc.1), pubblicata in pari data sull'albo pretorio dell'Amministrazione, con la quale è stato aggiudicato al RTI EC SRL - GE per l'importo complessivo di € 1.235.000,00 l'appalto per l'affidamento del Servizio di gestione del Cup Aziendale per l'A.O. dei Colli, CIG 7806034F06;

della Deliberazione del Direttore Generale n. 569 del 13.7.2020 (doc.2), pubblicata in pari data sull'albo pretorio dell'Amministrazione, con la quale è stata svolta la correzione di mero errore materiale della deliberazione n. 542/2020 ove era stato indicato il quadro economico finale riferito ad un diverso appalto, relativo alla fornitura in acquisto di sistemi ecocardiografici ad alte prestazione, nonché dei dati economici errati;

della Determina Dirigenziale n. 471 del 7.8.2019 (doc.3) con la quale sono state ammesse al prosieguo della gara per l'affidamento a privato contraente del servizio di gestione del CUO dell'Azienda Ospedaliera dei Colli le seguenti ditte concorrenti: Coop. Sociale Asso Cooperativa Servizi&Supporto Organizzativo Seatt; Società Cooperativa Sociale Servizi Avanzati Tecnologici e Terapeutici a r.l.d.; RTI EC S.r.l. – GE; RTI Società Cooperativa Sociale Integrata – Aleph Service Cooperativa Sociale; S.D.S. S.r.l. e Tech.Sys S.r.l.;

di tutti i verbali di seduta redatti dal Seggio di gara in occasione delle 2 riunioni dedicate all'esame della documentazione amministrativa e allo spoglio delle offerte, nonché dei 6 verbali redatti dalla Commissione Giudicatrice nominata con Determina Dirigenziale n. 423 del 4.7.2019, che si è occupata della valutazione della qualità e attribuzione del punteggio per merito tecnico, allegati soltanto in parte alla deliberazione del Direttore Generale dell'Azienda Ospedaliera dei Colli n. 542 del 7 luglio 2020 (cfr. doc.1);

della Deliberazione del Commissario Straordinario n. 423 del 4.7.2019 (doc.4) con la quale (i) è stata nominata la Commissione Tecnica ed (ii) è stato previsto, in attesa dell'aggiudicazione della procedura, l'acquisto di un numero minimo di pacchetti necessari a garantire il servizio per i prossimi sei mesi, periodo massimo durante il quale si prevede di concludere il procedimento di gara, per una spesa di € 100.000,00 oltre IVA calcolato sui consumi storici;

ove occorrer possa, del bando (doc. 5), del disciplinare di gara (§§ 7, 15, 16 e 20) (doc.6) e delle Linee Guida ANAC n. 6 laddove dovessero interpretarsi nel senso di non ricomprendere, tra le ipotesi valutabili in termini di grave illecito professionale, la revoca di una precedente aggiudicazione oppure nel senso di escludere la rilevanza di tale fattispecie in termini di grave illecito professionale per il solo fatto che la revoca è stata impugnata dall'operatore economico interessato;

di ogni atto presupposto, connesso e/o consequenziale, anche se non conosciuto

nonché per l'accertamento

della nullità e/o inefficacia del contratto nelle more eventualmente stipulato tra la Azienda Ospedaliera Specialistica dei Colli e il RTI EC-GE e del diritto di Tech.Sys a subentrarvi;

ovvero, in subordine,

per la condanna dell'Azienda Ospedaliera dei Colli al risarcimento per equivalente del pregiudizio sofferto dalla ricorrente.

Per quanto riguarda i motivi aggiunti presentati da TECH.SYS S.R.L. il 13\10\2020:

per l'annullamento, previa adozione delle più opportune misure cautelari,

della Deliberazione del Direttore Generale dell'Azienda Ospedaliera Dei Colli n. 542 del 7 luglio 2020 (doc. 1), pubblicata in pari data sull'albo pretorio dell'Amministrazione, con la quale è stato aggiudicato al RTI EC SRL-GE l'appalto per l'affidamento del Servizio di gestione del Cup Aziendale per l'A.O. dei Colli, CIG 7806034F06; della Deliberazione del Direttore Generale n. 569 del 13.7.2020 (doc. 2), pubblicata in pari data sull'albo pretorio dell'Amministrazione, con la quale è stata effettuata la correzione di mero errore materiale e della deliberazione n. 542/2020;

della Determina Dirigenziale n. 471 del 7.8.2019 (doc. 3); di tutti i verbali di gara (doc.1 e doc. 14); della Deliberazione del Commissario Straordinario n. 423 del 4.7.2019 (doc.4); ove occorrer possa, del bando (doc. 5), del disciplinare di gara (§§ 7, 15, 16 e 20) (doc.6) e delle Linee Guida ANAC n. 6; di ogni atto presupposto, connesso e/o consequenziale, anche se non conosciuto; nonché per l'accertamento della nullità e/o inefficacia del contratto nelle more eventualmente stipulato tra la Azienda Ospedaliera Specialistica dei Colli e l'RTI EC-GE e del diritto di Tech.Sys a subentrarvi ovvero, in subordine, per la condanna dell'Azienda Ospedaliera dei Colli al risarcimento per equivalente del pregiudizio sofferto dalla ricorrente.

Visti il ricorso, i motivi aggiunti e i relativi allegati;

Visti gli atti di costituzione in giudizio di Ao dei Colli e di EC S.r.l. e di GE S.r.l.;

Visti tutti gli atti della causa;

Visti gli artt. 74 e 120, co. 10, cod. proc. amm.;

Relatore nell'udienza del giorno 25 gennaio 2021 la dott.ssa Diana Caminiti e uditi per le parti i difensori con collegamento da remoto in videconferenza, ai sensi del combinato disposto degli artt. 4 d.l. 28/2020 e 25 d.l. 137/2020, come specificato nel verbale;

Ritenuto e considerato in fatto e diritto quanto segue.

FATTO e DIRITTO

1. Con l’atto introduttivo del presente giudizio, notificato in data 7 agosto 2020 e depositato il successivo 21 agosto, Tech.Sys S.r.l. ha impugnato la Deliberazione del Direttore Generale dell'Azienda Ospedaliera dei Colli n. 542 del 7 luglio 2020, pubblicata in pari data sull'albo pretorio dell'Amministrazione, con la quale è stato aggiudicato al RTI EC SRL - GE per l'importo complessivo di € 1.235.000,00 l'appalto per l'affidamento del Servizio di gestione del Cup Aziendale per l'A.O. dei Colli, CIG 7806034F06, e la Deliberazione del Direttore Generale n. 569 del 13.7.2020, pubblicata in pari data sull'albo pretorio dell'Amministrazione, con la quale è stata svolta la correzione di mero errore materiale della deliberazione n. 542/2020, ove era stato indicato il quadro economico finale riferito ad un diverso appalto, relativo alla fornitura in acquisto di sistemi ecocardiografici ad alte prestazione, nonché dei dati economici errati, nonché i relativi atti presupposti in epigrafe indicati.

La medesima società ha inoltre richiesto l'accertamento della nullità e/o inefficacia del contratto nelle more eventualmente stipulato tra la Azienda Ospedaliera Specialistica dei Colli e il RTI EC-GE, e del diritto di essa ricorrente a subentrarvi ovvero, in subordine, la condanna dell'Azienda Ospedaliera dei Colli al risarcimento per equivalente del pregiudizio sofferto.

2. A sostegno del ricorso la società ricorrente assume in punto di fatto che l’Azienda Ospedaliera Specialistica dei Colli, con delibera n. 60 del 29.1.2019, aveva indetto una procedura aperta di cui all’art. 60 del D.lgs. 50/2016 (CIG 7806034F06) da espletarsi in modalità telematica con aggiudicazione in base al criterio dell’offerta economicamente più vantaggiosa per l’affidamento del servizio di gestione del servizio CUP, della durata di 36 mesi, con importo complessivo a base di gara di € 1.300.000,00 IVA esclusa.

2.1. Entro il termine assegnato dall’Amministrazione (3.4.2019) avevano presentato offerta 6 concorrenti e segnatamente il RTI EC srl – GE s.r.l., Tech.Sys s.r.l., SEATT Società Cooperativa Sociale Servizi Avanzati Tecnologici e Terapeutici A.r.l., SDS s.r.l. e il RTI a capo Società Cooperativa Sociale Integrata.

3. Il 5 aprile 2019 si riuniva il Seggio di Gara per l’apertura delle buste amministrative, rilevando, all’esito dell’esame della documentazione, che (cfr. verbale n. 1) “ L’impresa EC srl mandataria del RTI EC srl/GE Srl non ha reso (non ha flaggato) tutte le dichiarazioni previste nel DGUE circa l’assenza, oltre il fallimento, degli stati di liquidazione coatta, di concordato preventivo, di concordato con continuità aziendale, la stessa ha dichiarato un fatturato annuo “generale” inferiore a quello “specifico” (quest’ultimo risulta superiore al minimo fissato per l’ammissione, ma nella documentazione relativa all’avvalimento dichiara di essere carente del requisito economico finanziario). Tale ditta sarà quindi invitata a sanare, attraverso il soccorso istruttorio, l’irregolarità delle dichiarazioni contenute nel DGUE, relative alla situazione di cui all’art. 80 comma 5, lett. b) del D.lgs 50/2016 e contestualmente sarà invitata a precisare l’esatto importo del fatturato annuo “specifico” [...] “L’impresa EC srl del costituendo RTI EC srl/GE srl si avvale per il requisito economico- finanziario previsto dal bando (fatturato specifico minimo, non comprensivo di IVA, nel settore di attività oggetto dell’appalto) dei requisiti della ditta GE che li possiede[...] La ditta GE ha